وقوع ملک در مسیر طرح موجب تخریب نیست و شهرداری باید طبق مقررات نسبت به تملک آن اقدام نماید.

در خصوص شکایت (ح.ک.) به طرفیت شهرداری.. . با توجه به مجموع محتویات پرونده و اسناد و مدارک موجود در آن و لایحه دفاعیه طرف شکایت که به شماره.. . ثبت دفتر لوایح این شعبه گردیده است نظر به اینکه صدور حکم تخریب مستلزم احراز مغایرت بنای احداثی با یکی از اصول سه گانه مذکور در تبصره 1 ماده صد بوده که از طریق اظهارنظر کارشناس رسمی یا مهندس ناظر ساختمان در صورت وجود حاصل می شود. در حالی که کمیسیون صرفا پس از استماع اظهارات نماینده شهرداری و اوراق پرونده مبادرت به صدور رای نموده و علت استناد به تبصره 6 ماده صد نیز معلوم نیست و در صورت در مسیر بودن ملک شاکی صدور رای تخریب به این لحاظ فاقد وجاهت است چه شهرداری می بایست مطابق مقررات تملک نماید و در مورد تجاری نیز بدون استناد و استدلال حکم به تعطیل داده شده که فاقد مجوز قانونی است. بنابراین دعوی مطروحه را وارد تشخیص و به استناد مواد 7 و14 قانون دیوان رای معترض عنه را نقض و مقرر می دارد کمیسیون هم عرض با در نظر گرفتن مراتب فوق طبق مقررات قانونی مجددا به موضوع رسیدگی نماید. این رای قطعی است.
رییس شعبه 32 دیوان عدالت اداری ـ مستشار شعبه
کریمی تبار ـ عبدالهی