در غیر موارد لوث چنانچه اولیای دم از احلاف منکر امتناع نمایند قرار توقف تعقیب صادر می شود نه قرار منع تعقیب.
رای خلاصه جریان پرونده
پیرو گزارش دادنامه شماره 0743– 1391/10/24 این شعبه دیوان عالی کشور آقای ش.م. به اتهام قتل عمدی مرحوم ع.ک. تحت تعقیب قرار گرفته که از تکرار گزارش خودداری می شود. نهایتا شعبه 1157 دادگاه عمومی.. . طی دادنامه شماره 276- 1383/04/29 به علت فقدان دلیل رای برایت صادر نموده و با تجدیدنظرخواهی اولیای دم این شعبه دیوان عالی کشور طی دادنامه شماره 917-1383/08/16 به علت عدم اجرای قاعده مدعی و منکر رای را نقض و به همان شعبه ارجاع که دادگاه بدون درخواست اولیای دم اقدام به احلاف منکر نموده که این شعبه دیوان عالی کشور با این استدلال که احلاف منکر بدون درخواست مدعی موجه نیست رای را نقض و جهت رسیدگی مجدد به همان دادگاه ارجاع نموده است. و این بار شعبه مزبور طی دادنامه شماره 215- 3/20 به لحاظ امتناع اولیای دم از احلاف منکر قرار توقف دعوا صادر و پس از تجدیدنظرخواهی و اقدامات بعدی در آخرین مرحله طی دادنامه شماره 87-1391/03/08 قرار منع تعقیب صادر نموده که این شعبه دیوان عالی کشور طی دادنامه صدرالاشعار صدور قرار منع تعقیب را در امور واجد وصف جزایی صحیح ندانسته و منکر شده است. با فقدان دلیل باید قاعده و منکر اجراء گردد که رای نقض پرونده به همان شعبه ارجاع و این بار دادگاه با این استدلال که علت فوت عارضه تنفسی بوده که به علل گوناگون از جمله استنشاق گاز و کمبود اکسیژن محیط و غیره ایجاد می گردد رای برایت صادر نموده است. با تجدیدنظرخواهی وکیل اولیایدم پرونده به این شعبه دیوان عالی کشور ارجاع و با قرایت گزارش و ملاحظه نظریه دادیار دادسرای دیوان عالی کشور مبنی بر نقض رای به شرح زیر اقدام به صدور رای می گردد.
رای شعبه دیوان عالی کشور
همان گونه که در دادنامه های سابق الصدور تصریح شده است در مواردی که اولیای دم مدعی ارتکاب قتل توسط متهم باشند و دلیل کافی بر توجه اتهام مزبور به متهم وجود نداشته و مورد از موارد لوث نیز نباشد اولیای دم حق احلاف منکر را دارند و فصل خصومت بدون اجرای قاعده مدعی و منکر موجه نمی باشد که در صورت درخواست اولیای دم متهم با قسم تبریه خواهد شد. و در صورت امتناع اولیای دم از احلاف منکر قرار توقف دعوی باید صادر گردد لذا دادرسی ناقص تشخیص و مستندا به شق 2 بند (ب) ماده 265 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور کیفری دادنامه تجدیدنظرخواسته شماره 717- 1392/09/24 صادره از شعبه 1146 دادگاه عمومی جزایی.. . نقض رسیدگی مجدد به همان دادگاه ارجاع می گردد. شعبه 27 دیوان عالی کشور - رییس و مستشار مرتضی فاضل - عزیزالله رزاقی