در خصوص دادخواست خانم م. ض. وکیل دادگستری به وکالت از خانم ص. ر. و آقای ح. ص.ز. به طرفیت آقای الف. الف. و. به خواسته تجدیدنظرخواهی از دادنامه شماره 524-939/6/93 صادره از شعبه 16 دادگاه عمومی حقوقی تهران که به موجب این دادنامه برای دعوای تجدیدنظرخواه به خواسته صدورحکم به تایید
فسخ قرارداد عادی 1387/10/26 به لحاظ تخلف از شروط ضمن عقد با این استدلال که چون خواهان قبلا فسخ را اعمال نکرده تا تایید آن را از دادگاه بخواهد قرار رد دعوا صادر گردیده است حالیه صرف نظر از اینکه اگر در
قرارداد شرط شود در صورت تخلف از شرط
حق فسخ برای هریک از طرفین به وجود می آید نیازی به اعمال فسخ به نحو مقتضی قبل از تقدیم دادخواست در دادگاه نمی باشد چرا که همین که خواهان به دلیل تخلف از شرط از طرف مقابل دادخواست فسخ می دهد این خود اعمال فسخ می باشد؛ چرا که در اعمال فسخ دادخواست تقدیمی به دادگاه آیا ارزش یک اظهارنامه را ندارد؟ علیهذا انفساخ به طریق اولی نیازی به اعمال فسخ قبل از تقدیم دادخواست را ندارد چرا که طبق
قرارداد اعلام شده مثلا درصورتی که چک ارایه شده از سوی خریدار منتهی به صدور گواهی عدم پرداخت گردد معامله
منفسخ می باشد؛ یعنی بیع از اول به هم خورده تلقی می گردد کانه که معامله ای انجام نشده است. لذا دادگاه قرار صادره از سوی دادگاه محترم بدوی را منطبق با موازین قانونی ندانسته و به استناد ماده 353 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن نقض قرار صادره پرونده را برای رسیدگی ماهوی به دادگاه صادرکننده قرار عودت می دهد رای صادره قطعی است.
مستشاران شعبه 43 دادگاه تجدیدنظر استان تهران
سید ابو الحسن قاسمی - محمد حسین عبداللهی