تشدید جزای نقدی فاقد حداقل در مرجع تجدیدنظر موجه و قانونی نیست.

به موجب دادنامه شماره 608-1392/06/26 صادره از شعبه 102 دادگاه عمومی جزایی شهرستان.. . آقای ر.ع. به اتهام فروش مال غیر یک باب مغازه واقع در پاساژ... موضوع شکایت آقای ز.س. به مجازات 4 ماه حبس تعزیری و پرداخت بیست میلیون ریال جزای نقدی محکوم گردیده است. پس از اعتراض از طرف محکوم علیه و شاکی شعبه 8 دادگاه تجدیدنظر استان.. . برابر دادنامه شماره 804-1382/08/26 با اصلاح حبس از 4 ماه به یک سال و جزای نقدی چهارصد میلیون ریال به عنوان معادل مال کلاهبرداری شده و دادنامه معترض عنه را تایید و استوار نموده است. وکلای محکوم علیه درخواست اعاده دادرسی نسبت به دادنامه مذکور تقدیم و اظهارداشته اند: در حالی که عمل موکل اساسا از مصادیق فروش مال غیر یا کلاهبرداری محسوب نگردیده و به عبارتی فاقد عناصر ثلاثه بزه از جمله عنصر قانونی و مادی و معنوی می باشد شعبه 102 دادگاه کیفری استان.. . و دادگاه تجدیدنظر به این متهم توجه نکرده اند. اگر منظور فروش مال غیر توسط موکل به شاکی ز.س. می باشد که عرض می گردد و حسب استعلام به عمل آمده مال مورد معامله رهن بوده و فروش مال مرهونه فروش مال غیر محسوب نمی گردد و یک ریال از شاکی نگرفته است چک اولیه به شماره.. . بانک پ. به مبلغ 40 میلیون تومان وصول نگردیده است. لذا هیچ گونه وجه و ثمنی مورد معامله از سوی شاکی پرداخت نشده و شاکی ضرر و زیانی متوجه اش نگردیده است. طبق ماده 6 این مبایعه نامه به صراحت ذکر شده است و در صورت تخلف و انتقال به غیر خریدار حق خواهد داشت. درخواست فسخ قرارداد نموده و یا اقامه دعوی ابطال به طرفیت فروشنده و منتقل ­الیه الزام فروشنده را به انتقال مورد معامله بخواهد و در صورتی که الزام ممکن نباشد خریدار حق فسخ معامله را دارد. لذا وقتی که در قرارداد طرفین تخلف از انجام تعهدات پیش بینی شده و ضمانت اجرای آن تعیین شده است چگونه دادگاه کیفری و تجدیدنظر با تفسیر موسع قوانین کیفری بدون این که شاکی ریالی پرداخت کرده باشد اقدام به محکومیت متهم به حبس و جزای نقدی نموده است؟ لذا تقاضای نقض دادنامه کیفری شعبه 8 تجدیدنظر مورد استدعا بوده و درخواست اینجانب طبق بند 5 ماده 272 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امورکیفری می باشد. هییت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرایت گزارش عضو ممیز و اوراق پرونده و نظریه کتبی دادیار دیوان عالی کشور اجمالا مبنی بر پذیرش درخواست اعاده دادرسی دادنامه شماره 804-1382/08/26 تجدیدنظرخواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد:

درخواست اعاده دادرسی آقای ر.ع. با وکالت م.پ. و غ.ض. نسبت به دادنامه شماره 804-1392/08/26 صادره از شعبه 8 دادگاه تجدیدنظر استان.. . با توجه به این که جزای نقدی بزه انتسابی فاقد حداقل قانونی است و دادگاه تجدیدنظر در صورتی که مجازات محکمه بدوی به کمتر از حداقل تعیین شود با اعتراض شاکی مجاز به تشدید مجازات بوده و لاغیر و با وصف فوق تشدید جزای نقدی فاقد حداقل موجه و قانونی نبوده و غیرمتناسب تشخیص داده می شود. از­این­رو تقاضای نام­برده در این قسمت با بند 6 ماده 272 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امورکیفری مطابقت داشته که ضمن پذیرش و تجویز اعاده دادرسی پرونده جهت رسیدگی مجدد به شعبه هم عرض دادگاه صادرکننده رای قطعی ارجاع داده می شود.
شعبه 38 دیوان عالی کشور- رییس و عضو معاون
سید علی اصغر لطیفی رستمی - سید اسمعیل محمدی