برای احراز در مقام ضابط بودن کافی است مشخص شود اقدام مامور نظامی تحت امر مقام قضایی بوده؛ ولو به صورت کتبی و با صدور برگ جلب نبوده باشد در این صورت دادگاه عمومی صالح در رسیدگی به جرم ضابط می باشد.

اولیای دم مرحوم م.د. که در تاریخ 19/9/91 در شهر ر با تیراندازی ماموران نیروی انتظامی به قتل رسیده است تعقیب ماموران را خواستار شده اند صورت جلسه ماموران حکایت دارد که وی به اتهام درگیری مسلحانه و شرارت و قتل تحت تعقیب بوده و پس از آن که مورد شناسایی ماموران قرار می گیرد در حالی که مجهز به اسلحه کلت و اسلحه شکاری بوده به سمت ماموران شلیک کرده و شخص عابری مورد اصابت گلوله قرار گرفته و در ثانی با اسلحه کلاشینکف ادامه تیراندازی داشته است با اخطارهای مکرر از جانب ماموران نهایت مورد اصابت گلوله ماموران قرار می گیرد و به قتل می رسد. جانشین بازپرس دادسرای عمومی ر به موجب قرار شماره 7000014 ــ 3/7/91 به لحاظ این که برای متهم برگ جلب صادر نشده و ماموران در راستای وظایف خاص نظامی خود اقدام به تیراندازی و دفاع کرده اند به صلاحیت دادسرای نظامی استان ه از خود نفی صلاحیت کرده است. بازپرس شعبه اول دادسرای نظامی استان نیز برابر قرار شماره 1100023 ــ 28/1/93 به دلیل این که دستور دستگیری مقتول از سوی جانشین بازپرس ر صادر شده بوده است و با ماموران در اجرای دستور و اقلام به دستگیری متهم کرده اند صلاحیت را نپذیرفته پرونده را به دیوان عالی کشور فرستاده است. هییت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرایت گزارش آقای خسروی عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص مشاوره نموده چنین رای می دهد:

در خصوص اختلاف در صلاحیت بین دادسراهای عمومی ر و نظامی استان ه به شرحی که در قرارهای صادر شده از سوی مراجع قضایی یاد شده به شماره های 7000014ــ3/7/91 و 1100023ــ28/1/93 انعکاس یافته است با عنایت به صلاحیت های عام و فراگیر دادسرای عمومی در رسیدگی به شکایات آحاد مردم و با عنایت به صلاحیت های محدود و اختصاصی دادسرای نظامی که ناظر به جرایم خاص نظامی است و با توجه به این که متهم مقتول بر حسب دستور قضایی شعبه بازپرسی امر به دستگیری شده است مستندا به تبصره 2 ماده 1 قانون دادرسی نیروهای مسلح و ماده 28 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی با اعلام صلاحیت دادسرای عمومی ر ـ جانشین بازپرسی ـ حل اختلاف می شود.
مستشار شعبه سی و هفتم دیوان عالی کشور ـ عضو معاون
قایم مقامی ـ خسروی