عدم حضور دادستان یا نماینده وی در جلسه رسیدگی موجب نقض دادنامه تجدیدنظرخواسته می گردد.

آقای ه.ش. با طرح شکایتی علیه آقایان س.ر. و ر.م. دایر به آدم ربایی و تهدید و ضرب و جرح و لواط به عنف درخواست رسیدگی نموده. دادسرا نسبت به لواط به عنف قرار عدم صلاحیت به شایستگی دادگاه کیفری صادر کرده و نسبت به تهدید و آدم ربایی و ایراد ضرب و جرح عمدی قرار منع تعقیب صادر کرده است. پزشکی قانونی در معاینه شاکی اثری از وقوع لواط را گزارش نکرده و نسبت به ضرب و جرح نیز تصریح کرده است فاقد آثار ظاهری ضرب و جرح می باشد (ص 8) و آزمایش اسید فسفاتاژ را منفی اعلام نموده است (ص 26). متهمان در تحقیقات مقدماتی در دادسرا منکر هرگونه ارتکاب خلاف شده و شکایت شاکی را تکذیب کردند با وصول پرونده به دادگاه شعبه دوم دادگاه کیفری استان ق از شاکی تحقیق نموده و به لحاظ فقدان دلیل طی دادنامه تجدیدنظرخواسته رای برایت صادر کرده است. وکیل شاکی نسبت به رای مزبور اعتراض نموده و پرونده به این شعبه دیوان عالی کشور ارجاع با قرایت گزارش آقای رزاقی و ملاحظه نظریه دادیار دادسرای دیوان عالی کشور مبنی بر: «نقض رای»; به شرح زیر اقدام به صدور رای می گردد.

با توجه به این که دادگاه بدون تشکیل جلسه با تعیین وقت قبلی و بدون تحقیق از متهمین و صرفا با استماع اظهارات شاکی در وقت فوق العاده و بدون مطالبه دلیل از وی آن هم بدون حضور دادستان یا نماینده وی اقدام به صدور رای برایت کرده است دادرسی ناقص تشخیص مستندا به بند 2 شق ب ماده 265 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور کیفری دادنامه تجدیدنظرخواسته شماره 00152-8/10/92 صادره از شعبه دوم دادگاه کیفری استان ق نقض رسیدگی مجدد به همان شعبه ارجاع می گردد.
رییس شعبه بیست و هفتم دیوان عالی کشور ـ مستشار
فاضل ـ رزاقی