ملاک در معیار تناسب در تعیین مجازات مواد مخدر مثلا نگهداری 5 گرم تریاک موضوع ماده 5 قانون مبارزه با مواد مخدر چیست ؟ ملاک عرفی یا نسبی می باشد؟
نظر هیئت عالی:
ملاک رعایت تناسب در موضوع سوال عرف می باشد و در نهایت اتخاذ تصمیم در این خصوص با قاضی رسیدگی کننده است.
نظر اکثریت:
ملاک در تعیین مجازات به مقدار مواد بستگی دارد زیرا در غیر این صورت حکم صادره ناعادلانه و غیر متعارف می باشد مثلا مجازات نسبی نگهداری 5 گرم تریاک چهارمیلیون ریال جریمه نقدی و تحمل 5 ضربه شلاق تعزیری می باشد که اگر از نظر عرفی بیشتر از این مجازات تعیین نماییم جرم ملازمه ای با مجازات نخواهد داشت.
نظر اقلیت:
با توجه به نظریه مشورتی 7/6669-4 / 9 /1385 و 3363/ 7 -8 / 6 /89 ملاک تشخیص عرف می باشد و با توجه به مقدار و دفعات و اوضاع و احوال از قبیل انگیزه شرایط ارتکاب جرم اتخاذ تصمیم می شود.