نوع رای در صورتی که خوانده فقط در مرحله اجرای قرار معاینه محل حاضر باشد
پرسش:
در مواردیکه ابلاغ اوراق قضایی به خوانده ابلاغ واقعی نبوده و خوانده در هیچ یک از مراحل دادرسی حاضر نشود لیکن در اجرای قرار معاینه محل در محل حاضر بوده و صورتجلسه را امضا کند رسیدگی و صدور رای حضوری خواهد بود یا غیابی؟
نظر هیئت عالی:
با توجه به ماده 303 قانون آیـین دادرسـی دادگـاههـای عمومی و انقلاب در امور مدنی: «در صورتی که خوانده یا وکیل یا قـایم مقـام یا نماینده قانونی وی در هیچ یک از جلسات دادگاه حاضر نشده و به طـور کتبـی نیـز دفاع نکرده باشد و یا اخطاریه ابلاغ واقعی نشده باشد رای غیابی محسوب مـیشـود».
نظر اکثریت:
نظر به اینکه برای حضوری تلقی کردن رای به موجب مـاده 303 قـانون آیـین دادرسـی مـدنی حضور خوانده در جلسات دادرسی و یا ابلاغ واقعی اوراق قضایی لازم است و حضور خوانده در محل اجرای قرار معاینه حضور در جلسه دادرسی محسوب نمیشود و امکـان دفـاع نـدارد فلذا رای صادره غیابی است.
نظر اقلیت:
نظر به اینکه منظور قانونگذار از استعمال لفظ غیابی ایـن اسـت کـه خوانـده در هـیچ یـک از مراحل رسیدگی حضور نیافته و امکان ایراد و دفاع را نداشته است ولـی بـا توجـه بـه حضـور خوانده در محل اجرای قرار و اطلاع از موضوع خواسته موجبی بر صدور حکم غیابی بـه نظـر نمیرسد.