چنانچه میزان ارش البکاره تعیین شده بیش از نظریه هیات کارشناسان باشد و توجیهی برای آن ذکر نشده باشد از موجبات نقض رای خواهد بود.

پیرو گزارش دادنامه شماره 1156 ـ 27/7/88 این شعبه دیوان عالی کشور که از تکرار آن خودداری می شود آقای م.م. از اتهام زنای به عنف با خانم ر.ع. تبریه شده و این برایت مورد تایید این شعبه دیوان عالی کشور قرار گرفته. پرونده برای رسیدگی به موضوع اصل زنا و سایر اتهامات متهم به محضر دادگاه ارجاع شده. شاکیه اعلام نمود متهم در طول چهارسال با او زنا نموده و ازاله بکارت کرده که پزشکی قانونی نیز شاکیه را مدخوله اعلام نمود. متهم منکر ارتکاب زنا شده وکیل وی دلایل علیه موکل خود را کافی ندانست. شاکیه اصرار به ارتکاب زنا به طور مکرر داشته و نشانه ای از بدن متهم را نیز بیان نموده است درخواست ارش البکاره نیز نمود. دادگاه به منظور تعیین ارش البکاره قرار ارجاع به کارشناس صادر نمود. کارشناس میزان ارش البکاره را بیست و هفت میلیون تومان تعیین نموده. با اعتراض وکیل متهم موضوع به هیات کارشناس ارجاع هیات مذکور میزان ارش البکاره را بیست و چهار میلیون تومان تعیین دادگاه با انجام تحقیقات تکمیلی نهایتا ارتکاب بزه زنا را محرز ندانسته طی دادنامه تجدیدنظر خواسته رای برایت صادر کرده لکن بزهکاری متهم را در حد رابطه نامشروع محرز دانسته رای به محکومیت وی به تحمل شلاق و از باب تقسیم مجازات به دو سال اقامت اجباری صادر و با توجه به نظریه کارشناسان و با تصریح و تاکید به حصول علم و قناعت وجدان در انتساب ازاله بکارت به متهم او را بابت ازاله بکارت به پرداخت بیست و پنج میلیون تومان محکوم نموده. رای صادره مورد اعتراض وکیل محکوم علیه قرار گرفته نام برده در لایحه تقدیمی اعلام کرده است با صدورحکم برایت از زنا وجهی برای انتساب ازاله بکارت به متهم وجود ندارد. پرونده به این شعبه دیوان عالی کشور ارجاع با قرایت گزارش آقای رزاقی و ملاحظه نظریه آقای حاتمی دادیار دادسرای دیوان عالی کشور مبنی بر «دادگاه در مورد ارتکاب زنا توسط متهم با شاکی رای برایت داده از طرف دیگر وی را به پرداخت ارش البکاره محکوم کرده و معلوم ننموده است متهم چگونه از شاکیه ازاله بکارت نموده آیا به ارتکاب زنا و یا به نحو دیگر مانند انگشت و غیره همچنین ارش البکاره در صورتی تعلق می گیرد که زنای به عنف اثبات شده باشد و اگر مطاوعه باشد نظر مشهود عدم تعلق آن است (لا مهر لبغی) و نیز بیش از نظر هیات کارشناسی تعیین شده نظر به نقض رای به جهت نقص تحقیقات دارم.

[نظر] به محتویات پرونده و تحقیقات انجام شده و مفاد رای صادره و لایحه تقدیمی تجدیدنظرخواه و اظهارات طرفین در طول دادرسی احراز رابطه نامشروع از سوی دادگاه که به اتفاق آراء می باشد مطابق مقررات تشخیص و به علت عدم ارایه هیچ گونه دلیل قابل اعتماد که موجب نقض رای دادگاه باشد این بخش از دادنامه موجه تشخیص و مستندا به بند الف ماده 265 قانون آیین دادرسی کیفری محکومیت کیفری آقای م.م. بابت رابطه نامشروع تایید می گردد. النهایه در رابطه با پرداخت ارش البکاره از آنجایی که طریق احراز و عامل ازاله بکارت را مورد تصریح قرار نداده به علاوه برای تعیین میزان ارش البکاره به نظریه هیات کارشناسان استناد کرده است ولی میزان ارش البکاره تعیین شده بیش از نظریه هیات کارشناسان می باشد و توجیهی برای آن ذکر نشده است لذا رسیدگی در این خصوص ناقص تشخیص و مستندا به بند 2 شق ب ماده 265 ق. آ. د. ک. این بخش از دادنامه نقض پرونده جهت رسیدگی مجدد به همان شعبه ارجاع می گردد.
رییس شعبه 27 دیوان عالی کشور ـ مستشار شعبه
فاضل ـ رزاقی