تجدیدنظرخواهی آقای الف.الف.م. فرزند ج. نسبت به دادنامه شماره 9309970251300237 مورخ 27/05/1393 صادره از شعبه 102 دادگاه عمومی جزایی شهرری (موضوع واخواهی از دادنامه غیابی شماره 91099702541600366 مورخ 31/04/1391)که طی آن مشارالیه به اتهام
کلاهبرداری به مبلغ چهل وهشت میلیون (000/000/48) ریال به تحمل یک سال حبس تعزیری و پرداخت جزای نقدی به مبلغ چهل وهشت میلیون (000/000/48) ریال در حق دولت و رد همین مبلغ در حق شاکی محکومیت جزایی حاصل نموده وارد به نظر می رسد. چراکه در مانحن فیه تجدیدنظرخوانده آقای ح. م.چ. مدعی است به امر خریدوفروش ضایعات فلزی اشتغال داشته که متهم تجدیدنظرخواه آقای الف.الف.م. به وی مراجعه و پس از خرید ضایعات باطری یک فقره چک به شماره 168755 مورخ 20/11/1389 به مبلغ چهل وهشت میلیون (000/000/48) ریال عهده بانک س. را به وی تسلیم نموده و متعاقب آن مشخص گردیده که چک متعلق به حساب بانکی آقای ع. ن. است. بر این اساس نیز دادگاه بدوی با وصف استعلام از بانک محال علیه و تاکید بانک بر مطابقت امضاء چک موضوع پرونده کار با امضاء افتتاح کننده حساب آقای ع. ن. صرفا به لحاظ عدم صحت نشانی و امکان شناسایی متهمین پرونده آقایان الف.الف.م. و ع. ن. در نشانی های اعلامی و بانکی و درنتیجه سلب امکان
وصول وجه چک از ناحیه شاکی موضوع را قابل انطباق با بزه
کلاهبرداری دانسته و حکم بر محکومیت جزایی متهم تجدیدنظرخواه آقای الف.الف.م. صادر کرده است. این در حالی است که از ماده یک قانون تشدید مجازات مرتکبین ارتشاء اختلاس و
کلاهبرداری مصوب 1367 مستفاد می گردد در بزه
کلاهبرداری منظور قانون گذار این بوده که مرتکب با توسل به وسایل و مانورهای متقلبانه توام با سوءنیت مال دیگری را ببرد و ماده مرقوم شامل موردی که چکی صادر و به لحاظ عدم وجود محل یا اعتبار از ناحیه بانک محال علیه مواجه با گواهی عدم پرداخت می گردد نخواهد بود. مضاف بر اینکه صرف عدم شناسایی صادرکننده چک کافی به رای تحقق جرم
کلاهبرداری نیست و تنها درصورتی که مجعول بودن چک به اثبات برسد در صورت جمع بودن شرایط موضوع می تواند قابل انطباق با بزه
کلاهبرداری باشد که در پرونده کار چنین امری صورت نگرفته است. افزون بر اینکه در فرض دادن چک سفید امضاء از ناحیه صادرکننده به دیگری و درنهایت پر کردن مندرجات آن از ناحیه دارنده اولیه و سپس
انتقال چک به دیگری نیز ملازمه ای با تحقق جرم
کلاهبرداری ندارد؛ زیرا دادن چک سفید امضاء ظهور در تفویض اختیار پر کردن آن به
دارنده چک دارد بنابراین وقتی کسی چکی را بدون تاریخ و سفید به کسی می دهد عرفا به معنای آن است که صادرکننده چک اختیار گذاشتن تاریخ را به دارنده داده است که هر وقت مایل به وصول وجه آن بود تاریخ گذاشته و به بانک مراجعه و وجه آن را دریافت نماید مگر اینکه خلاف این امر ثابت شود و بدین لحاظ درج مندرجات موردتوافق از ناحیه دارنده
جعل و الحاق بشمار نمی آید و جرم نیست. علی هذا با عنایت به مراتب مسطوره اقدام متهم تجدیدنظرخواه آقای الف.الف.م. در تسلیم یک فقره چک مارالذکر به تجدیدنظرخوانده آقای ح. م.چ. با وصف بلامحل بودن ملازمه ای با تحقق بزه
کلاهبرداری ندارد و کفایت بر اثبات و احراز وقوع جرم معنونه نمی نماید و در نظر دادگاه با ارکان آن منطبق نبوده و وقوع جرم انتسابی از ناحیه متهم متصور نیست. لذا دادگاه با استناد به بند یک از قسمت «ب»; ماده 257 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور کیفری مصوب 1378 ضمن نقض دادنامه تجدیدنظرخواسته متهم تجدیدنظرخواه آقای الف.الف.م. را با رعایت اصل 37
قانون اساسی جمهوری اسلامی ایران از اتهام انتسابی تبریه می نماید.
رییس شعبه 68 دادگاه تجدیدنظر استان تهران - مستشار
مسعودی مقام - غفوری گوراب