تجدیدنظرخواهی آقای ب.گ. به طرفیت همسرش خانم ز.ق. نسبت به دادنامه شماره 210-10/2/93 صادره از شعبه اول دادگاه عمومی شهر قدس (که به موجب آن تجدیدنظرخواه به تادیه
نفقه معوقه در حق تجدیدنظر خوانده محکوم شده و دعوی به خواسته الزام زوجه به تمکین محکوم به بطلان اعلام گردیده و این قسمت از رای دادگاه فقط مورد تجدیدنظرخواهی قرار گرفته است) وارد و موجه است و این بخش از رای دادگاه مطابق قانون و دلایل موجود در پرونده صادر نشده است زیرا برخلاف استدلال دادگاه محترم بدوی تمکین فرع بر انفاق نیست بلکه وجوب
نفقه زوجه اعم از مسکن و البسه و غذا و غیره فرع بر تمکین زوجه می باشد و به حکایت مندرجات پرونده زوجه منزل مشترک را ترک نموده و از شوهرش تمکین نکرده و عذر موجهی نیز برای ترک منزل ارایه ننموده و ادعای او مبنی بر اینکه شوهرش او را از منزل اخراج کرده فاقد دلیل اثباتی است و مورد انکار زوج قرار گرفته است و معنی شرط ضمن عقد در مورد حق زوجه برای انتخاب مسکن در محدوده تهران این نیست که در هر نقطه ای از شهر تهران و هر مسکنی را که زوجه بخواهد زوج ملزم به تهیه آن باشد بلکه طبق شرط مذکور مسکن انتخابی می بایستی در محدوده شهر تهران باشد و بدون رضایت زوجه خارج از شهر تهران منزل اختیار نشود و زوج نیز در شهر تهران منزل تهیه کرده است مادر وی منزل
اجاره کرده و جهت سکونت زوجین حاضرشده در اختیار آنان قرار گیرد با این اوصاف و با عنایت به برقراری حقوق متقابل و الزام زوجه به زندگی در منزل شوهر و تمکین از وی حکم به بطلان دعوی زوج مغایر با قانون و مخالف موازین شرعی است لذا با استناد به ماده 358 قانون آیین دادرسی مدنی این قسمت از دادنامه تجدیدنظر خواسته نقض و با استناد به مواد 1102 تا 1105 و 1108 و 1114
قانون مدنی حکم بر الزام زوجه به بازگشت به منزل شوهرش و تمکین عام و خاص از وی صادر می گردد در صورت امتناع ناشزه محسوب و مستحق
نفقه نخواهد بود اما بخش دیگر دادنامه مزبور که زوج محکوم به تادیه
نفقه شده است چون برابر ستون خواسته در دادخواست تجدیدنظر تصریح شده فقط به بطلان دعوی تمکین معترض است و در نتیجه حکم به تادیه
نفقه مورد اعتراض و تجدیدنظرخواهی قرار نگرفته است لذا بر اساس ماده 349 قانون آیین دادرسی مدنی این دادگاه مجاز به رسیدگی و صدور حکم در این بخش از رای دادگاه بدوی نمی باشد. این رای قطعی است.
رییس شعبه 30 دادگاه تجدیدنظر استان تهران ـ مستشار دادگاه
بیگدلی ـ پایدار پویا