چنانچه دادگاه در حکم صادره مستندات مستوجب حصول علم خود را بیان ننماید دادنامه صادره نقض می گردد.

آقای ج.ر. و خانم م.ر. والدین آقای ح.ر. شکایتی علیه آقایان الف.ص. الف.م. و الف.س. و ح.الف. و م.خ. دایر بر لواط و تهدید با چاقو و استعمال مشروب الکلی در تاریخ 1392/05/19 ح.ر. درخواست رسیدگی دارند مدعی هستند که فرزندشان را به بهانه دوستی درحالی که پسرمان سوار موتور بود سوار می شوند و س. وی را به باغ پسته می برند و با تهدید به وی تجاوز می کنند لواط ایقابی انجام می دهند پزشکی قانونی پس از معاینه ح.ر. اظهار داشته اند که خراشیدگی در سطح عضله مضیقه مقعد مطابق با ساعت 6 آن که در اثر فشار جسم سخت طی سه روز اخیر ایجادشده است تاریخ 1392/05/22 (صفحه 3) متهمین در تحقیقات اولیه آقایان الف.م. و ح.الف. و الف.ص. و ع.ر. همگی منکر اتهام تجاوز به عنف می باشند شاکی ح.ر. اظهار داشته از الف.ص. و ح.الف. و الف.م. و الف.س. و م.خ. و چند نفر دیگر که نمی شناسم به دلیل لواط شکایت دارم. آقای ح.الف. آمد پشت موتور من به بهانه دوستی سوار شد وقتی به مقصد رسیدیم چاقو را درآورد و تهدید کرد گفت برویم باغ پسته من مجبور شدم موتور را برانم دیدم یک موتور دیگر آمد درحالی که صورت های خود را پوشانده بودند پشت سر ما آمد تا نزدیک باغ پسته ما وارد شدیم در داخل باغ خانه ی وجود دارد درب خانه را باز کردند مرا با چاقو تهدید کردند درب خانه را قفل کردند به دوستانش م.خ. و الف.م. زنگ زد ( الف.) آن ها هم آمدند هر سه نفر با من لواط انجام دادند داخل کردند زنگ زدند حدود هفت یا هشت نفر شدند من بی حال شدم همه با من لواط کردند می خواستم سروصدا کنم الف.س. نمی گذاشت پس از اتمام کارشان مرا آنجا رها کردند و رفتند از همه شکایت دارم متهمین مجددا در دادسرا منکر اتهامات لواط استعمال مشروب الکلی و تهدید با چاقو می باشند دادرس شهرستان.. . قرار عدم صلاحیت به شایستگی دادگاه کیفری صادر می کند در تاریخ 1392/08/13 دادگاه کیفری مستقر در... با حضور هییت حاکمه و نماینده دادستان و شکات ح.ر. و متهمان الف.ر. و ح.الف. و الف.م. و الف.ص. در معیت وکیل آنان تشکیل می گردد. ابتدا شاکی ح.ر. علیه متهمین مذکور شکایت خود را تکرار می کند می گوید آقایان ح.الف. و ع.ر. مرا با چاقو تهدید کردند همگی دخول کردند آقای ح.الف. و الف.م. و ع.ر. و الف.ص. همگی منکر اتهامات لواط ایقابی و تهدید با چاقو و شرب خمر می باشند متهم س.خ. در تاریخ 1392/09/23 در پاسخ به اتهام لواط و شرب خمر و تهدید با چاقو منکر می گردد (صفحه 114 119) در تاریخ 1392/09/28 دادگاه مجددا تشکیل گردیده شاکی ح. و متهمین الف.م. و الف.ص. و ح.الف. و ع.ر. و س.خ. به اتفاق وکلای(ایشان) تشکیل گردیده دادگاه با اجرای تشریفات دادرسی که متهمین منکر اتهامات انتسابی می باشند شاکی نیز بر شکایت خود باقی است مطلعین حاضر در عروسی همگی می گویند در عروسی بودیم دعوا شد ما آن ها جدا می کردیم که همسر ج.ر. آمد گفت چند نفر پسرم را برده اند و با گذاشتن چاقو در گلوی او وی را تهدید کرده اند (ولی حرفی از لواط مطرح نیست) (صفحه 150 الی 160) سپس شاکی شکایت خود را تکرار می نماید در تاریخ 1392/11/17 دادگاه با حضور نماینده دادستان و شاکی و متهمین در هییت وکلای خود تشکیل شده پس از اجرای تشریفات و اخذ آخرین دفاع ختم جلسه را اعلام می نماید سپس مبادرت به انشاء رای می نماید و متهمین الف.م. ح.الف. و ع.ر. الف.ص. و س.خ. ردیف های اول تا چهارم با وکالت آقای پ. و س.خ. با وکالت آقای ع.م. و با استدلالی که می نماید اتهام لواط دخولی را احراز نمی کند متهمین را از این اتهام تبریه می نماید ولیکن به استناد قراین و امارات اتهام را تفخیذی تشخیص و هرکدام از آن ها را به تحمل صد ضربه شلاق حد تفخیذ در خصوص تفخیذ محکوم می نماید و متهمین را از حیث تهدید و شرب خمر تبریه می نماید که این رای مورد تجدیدنظرخواهی آقای م.پ. به وکالت از متهمین الف.م. و ح.الف. و الف.ص. و ع.ر. واقع جهت رسیدگی به دیوان عالی کشور ارسال که به این شعبه ارجاع می گردد این شعبه پس از بررسی به شرح آتی رای صادر می نماید.

در خصوص تجدیدنظرخواهی آقای م.پ. به وکالت از آقایان الف.م. و ح.الف. و ع.ر. و الف.ص. نسبت به رای شماره 059 – 1393/11/17 در خصوص تبریه متهمین از حیث لواط ایقابی با توجه به نظریه پزشکی قانونی که در آخرین نظر خود اعلام داشته لواط دخولی س. به نظر می رسد و اظهارات شهود و مطلعین که دعوا از عروسی شروع شده (که متاسفانه این نزاع در منطقه سابقه به سابقه تاریخ دارد و هر سه یک گروه پیروزی می شوند و متاسفانه طوری است که به روستاهای اطراف نیز[کشیده شده]) ایرادی بر رای معترض عنه در تبریه متهمین از لواط ایقابی ملاحظه نمی شود به استناد بند الف ماده 265 قانون آیین دادرسی کیفری رای تجدیدنظر خواسته در این قسمت تایید می شود ولیکن در مورد محکومیت متهمین نظر به این­که دادگاه محترم باید وفق تبصره ماده 211 قانون مجازات اسلامی مصوب 1392 مستندات حصول علم خود را با صراحت بیان نماید چون دادگاه به کلی گویی بسنده نموده صرفا بیان نموده با توجه به قراین و امارات موجود اتهام تفخیذ را احراز نموده ولی مشخص نکرده اند که این قراین و امارات و شواهد چه چیز می باشد. لذا در این قسمت یعنی محکومیت متهمین به حد تفخیذ به استناد بند ب ماده 265 قانون آیین دادرسی کیفری رای تجدیدنظر خواسته نقض جهت رسیدگی به دادگاه هم عرض دادگاه صادرکننده رای تجدیدنظر خواسته ارجاع می گردد.
شعبه 24 دیوان عالی کشور - رییس و مستشار
علی شوشتری - هادی احتشامی