با تصویب بند ب ماده 10 قانون مجازات اسلامی مصوب 1392 بند 7 از ماده 272 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور کیفری1378 نسخ گردیده است و تصویب قانون لاحق مخففه بعد از صدور حکم قطعی از شمول اعاده دادرسی خارج می باشد.

به موجب دادنامه شماره 0129- 19/ 4/ 91 صادره از شعبه دوم دادگاه کیفری استان الف آقای ع.س. فرزند ح. به اتهام زنای محصن به مجازات حد رجم محکوم گردیده است. پس از اعتراض از طرف محکوم علیه شعبه 27 دیوان عالی کشور برابر دادنامه شماره 0639-12/ 9/ 91 با رد اعتراض دادنامه معترض عنه را تایید نموده است. وکیل محکوم علیه برای پنجمین بار درخواست اعاده دادرسی نسبت به دادنامه مذکور تقدیم و اظهار داشته است: با عنایت به صراحت ماده 12 قانون مجازات اسلامی مصوب 92 که بیان می دراد حکم به مجازات یا اقدام تامینی و تربیتی و اجرای آن باید از طریق دادگاه صالح و به موجب قانون و با رعایت شرایط و کیفیات مقرر در آن باشد و ماده 13 که تصریح دارد حکم به مجازات و اجراء آن نباید از میزان و کیفیتی که در قانون با حکم دادگاه مشخص شده است تجاوز نماید. خاطر نشان می سازد که اینک با تصویب ماده 161 قانون مجازات اسلامی که محدوده علم قاضی برای صدور حکم را محدود به وقتی می داند که در دعوای کیفری که با ادله شرعی از قبیل اقرار و شهادت که موضوعیت دارد اثبات می شود. حتی به استناد آن ها رای صادر می نماید مگر این که علم بر خلاف آن داشته باشد یعنی این که در صورت فقدان اقرار و شهادت قاضی نمی تواند به علم خود رای بر محکومیت صادر نماید. اتهام موکل اینجانب انطباق آن با مواد قانونی اخیرالتصویب کاملا مشخص و مشهود است که قانون جدید مساعدتر به حال مرتکب بوده و مجازات خفیف تری را برای وی در نظر خواهد داشت کما این که خانم ز.پ. پس از پذیرش اعاده دادرسی و ارجاع پرونده به شعبه هم عرض مشارالیها از اتهام زنا تبریه شده. با در نظر گرفتن این امر که قانون جدید علم قاضی را جزو ادله اثبات زنا نمی داند و این امر در بند 7 ماده 272 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور کیفری پیش بینی گردیده است استدعای تجویز اعاده دادرسی مورد استدعا است.
هییت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرایت گزارش آقای محمدی عضو ممیز و اوراق پرونده و نظریه کتبی آقای بلاغی دادیار دیوان عالی کشور اجمالا مبنی بر: «تقاضای اتخاذ تصمیم شایسته دارم.»; دادنامه شماره 0639- 12/ 9/91 تجدیدنظرخواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد:

درخواست اعاده دادرسی آقای ع.س. با وکالت خانم م.پ. نسبت به دادنامه مذکور با عنایت به تصویب بند ب ماده 10 قانون مجازات اسلامی مصوب 92 بند 7 از ماده 272 قانون آیین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور کیفری نسخ گردیده است. فلذا مورد از مصادیق اعاده دادرسی محسوب نبوده و رای به رد صادر و اعلام می گردد.
رییس شعبه سی و هشتم دیوان عالی کشور ـ عضو معاون
لطیفی رستمی ـ محمدی