درصورتی که خواهان دعوای اعتراض ثالث قبلا دعوای ورود ثالث را در خصوص رای مورد اعتراض طرح نموده و متعاقبا آن را استرداد نماید چون امکان حضور با اراده در قالب استرداد دعوا ساقط شده است بنابراین عنوان ثالث بر وی صدق نمی کند.

در خصوص دعوی خواهان خانم ن.م. آن با وکالت آقای ف.ع. و ف.ش. به طرفیت 1-س.م. 2-م.ح. به خواسته اعتراض ثالث نسبت به دادنامه شماره 900526مورخه26/6/90موضوع پرونده کلاسه 850007 صادره از شعبه 106دادگاه حقوقی تهران و نهایتا رسیدگی و نقض دادنامه مزبور به شرح متن با احتساب خسارات حاصله من جمله هزینه دادرسی و حق الوکاله دادگاه با عنایت به محتویات پرونده و نحوه طرح دعوی معنونه از سوی خواهان معترض ثالث که معلوم می گردد مشارالیها در پرونده موضوع دادنامه مدعی به لحاظ لف وضم هر دو پرونده کلاسه 850007 تحت عنوان خواسته تعیین و اخراج سهم الارث از ماترک مرحوم الف.م. آن و کلاسه 900394تحت عنوان خواسته ورود ثالث در پرونده موصوف جزء احد از طرفین بوده که این امر مانع برای طرح دعوی اعتراض ثالث می باشد لذا با رعایت مدلول ماده 417 از قانون آیین دادرسی مدنی دعوی مطروحه را به کیفیت معنونه قابل استماع ندانسته و مستندا به ماده 2 از قانون مذکور قرار عدم استماع دعوی صادر و اعلام می نماید. قرار صادره ظرف بیست روز پس از ابلاغ قابل تجدید نظرخواهی در محاکم تجدیدنظر استان تهران می باشد.
رییس شعبه 106 دادگاه عمومی حقوقی تهران - غیوری

در خصوص تجدیدنظرخواهی خانم ن.م. آن به طرفیت 1- خانم م.ح. 2- س.م. نسبت به دادنامه شماره 154 مورخ 8/3/92 شعبه 106 دادگاه حقوقی تهران که مطابق آن دعوای اعتراض ثالث تجدیدنظرخواه نسبت به دادنامه شماره 526-90 را مستند به ماده 2 قانون آیین دادرسی مدنی غیرقابل استماع اعلام نمود دادگاه با عنایت به اینکه دعوای وارد ثالث به عنوان یک دعوای طاری وجود آن مسبوق به وجود دعوای اصلی است بنابراین ازآنجاکه در دعوای تعیین و اخراج سهم الارث خانم م.ح. از ماترک متوفی مرحوم الف.م. آن تجدیدنظرخواه فعلی احد از خواهان های اصلی بوده و دعوی وارد ثالث (آقای س.م. ) که به شرح دادنامه 526-90 مورد اجابت واقع گردیده نسبت به دعوای اخراج سهم الارث از ماترک مطرح گردیده است با عنایت به اینکه به شرح ماده 417 قانون آیین دادرسی مدنی عنوان ثالث در فرض عدم حضور شخص یا نماینده او در دادرسی منتهی به صدور رای قابل انطباق می باشد و در مانحن فیه تجدیدنظرخواه خود دعوا را مسترد نموده است و استرداد دعوی ثالث آثار حضور فرد در دادرسی و موجد عنوان ثالث برای تجدیدنظرخواه نبوده و به عبارتی فسخ دعوای اعتراض ثالث از باب تضرر ثالث ناشی از حکمی است که ثالث در داوری مذکور حضور نداشته لیکن در فرض حضور امکان حضور با اراده در قالب استرداد موجد حق و عنوان ثالث برای وی نمی تواند باشد و رای دادگاه با این وصف خالی از ایراد فلذا مستند به ماده 353 قانون آیین دادرسی مدنی تایید و ابرام می نماید و ارجاع امر به داوری و امتناع داور از صدور رای هم تاثیر در اصل موضوع ندارد. رای دادگاه قطعی است.
رییس شعبه 15 دادگاه تجدیدنظر استان تهران ـ مستشار دادگاه
عشقعلی ـ جمشیدی