ملکی به صورت مشاع در ملکیت چندین نفر بوده و اداره راه و شهرسازی اقدام به تصرف ملک مزبور می نماید. اینک احد از شرکای ملک به استناد تقسیم عملی ملک مزبور با این توضیح که هر کدام از مالکین شفاها و از قدیم الایام توافق نموده اند که هر قطعه در تصرف شخص خاصی از ایشان باشد اقدام به طرح دعوی مطالبه ادله مزبور نموده با توجه به اینکه تقسیم قانونی حسب مقررات قانون افراز املاک مشاع و یا مقررات عام قانون مدنی ملک مشاع صورت نگرفته آیا رسیدگی دعوی مزبور ممکن است یا اینکه متوقف بر تقسیم قانونی ملک است؟

در فرض سوال که کل ملک مشاع توسط یکی از ادارات دولتی تصرف شده است و یکی از مالکان مشاعی به ادعای تقسیم عملی ملک مزبور دعوایی نسبت به یک قطعه از این ملک علیه اداره تصرف کننده مطرح کرده است و با اینکه وی برابر سند رسمی مالک مشاعی است ولی به ادعای مالکیت مفروزی طرح دعوا کرده است با توجه به اینکه مالکیت مفروزی وی مستلزم تایید وقوع تقسیم عملی با طرح دعوا و رسیدگی به آن وفق مقررات قانونی است بنابراین دعوای وی علیه اداره دولتی به نحو مطروح قابل استماع نیست و باید به استناد ماده 2 قانون آیین دادرسس دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی قرار عدم استماع دعوا صادر شود.