نظریه مشورتی شماره 7/97/1621

نظریه مشورتی شماره 7/97/1621

مجموعه کامل نظریات مشورتی

نظریه مشورتی شماره 7/97/1621


شماره نظریه:
7/97/1621

شماره پرونده:
97-9/16-1621

تاریخ نظریه:
1397/11/03

استعلام

نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه
-در حالتی که شخصی که حضانت با وی نیست و حق ملاقات دارد بعد از ملاقات فرزند را تحویل نمی­دهد بازداشت چنین فردی با درخواست کسی که حضانت فرزند به موجب حکم دادگاه به او محول شده میسور است؛ زیرا فی­الواقع وی از اجرای حکم دادگاه در مورد حضانت امتناع می­کند و مفاد ماده 40 قانون حمایت خانواده 1391 ضمانت اجرای چنین وضعیتی است. شایسته ذکر است چنانچه فرزند خود مایل به بازگشت نزد والد دیگر نباشد در صورت اقتضاء دادگاه در حضانت وی تجدیدنظر خواهد نمود. به علاوه هرگاه ممانعت از ناحیه خود طفل باشد به هیچ وجه نمی­توان به قوای قهریه برای بازگرداندن طفل متوسل شد. 2- همان گونه که در نظریه شماره 122/96/7 مورخ 29/1/1396 این اداره کل اشاره شده است صرف اختیار همسر دوم با اذن دادگاه نافی تحقق شروط ضمن عقد نکاح نمی باشد و این نظر با رای وحدت رویه شماره 716-20/7/1389 هیات عمومی دیوان عالی کشور تعارضی ندارد زیرا رای مذکور در مقام بیان این مطلب است که هرگاه زوج به علت نشوز زوجه بعد از احراز مراتب نشوز زوجه و با اجازه دادگاه اقدام به ازدواج مجدد کرده باشد اصولا شرط مندرج در بند «ب» شرایط ضمن عقد در ردیف 12 عقدنامه محقق و قابل اعمال نیست. در حقیقت صرف انجام ازدواج مجدد با اذن دادگاه نافی تحقق شرط مذکور نیست بلکه دیوان عالی کشور ازدواج مجدد با اذن دادگاه را که به علت تخلف زن از وظایف زناشویی داده شده است مانع تحقق شرط مندرج در ردیف 12 عقد نامه دانسته است اما در موارد دیگر صرف اذن دادگاه مانع تحقق شرط یاد شده نمی باشد و اصولا از شمول رای وحدت رویه مذکور خروج موضوعی دارد. 30/11/1397   7/97/1621 شماره پرونده:  97-9/16-1621 ح   3-  به نظر می رسد با توجه به مفاد ماده 18 قانون شوراهای حل اختلاف 1394 و اینکه مفاد ماده 28 قانون آئین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی 1379 در زمره اصول دادرسی مربوط به صلاحیت است ماده 14 قانون شوراهای حل اختلاف 1394 ناظر به مواردی است که موضوع در صلاحیت اعضای شورای حل اختلاف و نه قاضی این شورا و در خصوص صلاحیت با سایر مراجع غیر دادگستری اختلاف داشته باشد و به دلیل حذف صلاحیت رسیدگی اعضای شورای حل اختلاف در قانون مصوب 1394 در حال حاضر مصداقی برای آن قابل ذکر به نظر نمی رسد./سا

منبع
اداره کل حقوقی قوه قضاییه

مواد مرتبط با این نظریه مشورتی

ماده 28 - هرگاه بین دادگاههای عمومی نظامی و انقلاب در مورد صلاحیت اختلاف محقق شود همچنین در مواردی که دادگاهها اعم از عمومی نظامی و انقلاب به صلاحیت مراجع غیر قضایی از خود نفی صلاحیت کنند و یا خود را صالح بدانند پرونده برای حل اختلاف به دیوان عالی کشور ارسال خواهد شد. رای دیوان عالی کشور در خصوص تشخیص صلاحیت لازم الاتباع می باشد.

مشاهده ماده 28 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی

ماده 18ـ رسیدگی قاضی شورا از حیث اصول و قواعد تابع مقررات قوانین آیین دادرسی مدنی و کیفری است. تبصره 1ـ اصول و قواعد حاکم بر رسیدگی شامل مقررات ناظر به صلاحیت حق دفاع حضور در دادرسی رسیدگی به دلایل و مانند آن است. تبصره 2ـ مقررات ناظر به صدور رای واخواهی تجدیدنظر و هزینه دادرسی از حکم مقرر در این ماده مستثنی و تابع این قانون است.

مشاهده ماده 18 قانون شورای حل اختلاف

ماده 40ـ هرکس از اجرای حکم دادگاه در مورد حضانت طفل استنکاف کند یا مانع اجرای آن شود یا از استرداد طفل امتناع ورزد حسب تقاضای ذی نفع و به دستور دادگاه صادر کننده رای نخستین تا زمان اجرای حکم بازداشت می شود.

مشاهده ماده 40 قانون حمایت از خانواده

مرجع خدمات حقوقی وکیلیک

VAKILIK.COM