رای قضایی شماره 9309970220600913

رای قضایی شماره 9309970220600913

مجموعه کامل آرای قوه قضاییه

رای قضایی شماره 9309970220600913


شماره دادنامه قطعی:
9309970220600913

تاریخ دادنامه قطعی:
1393/09/08

گروه رای:
حقوقی

نوع مرجع:
دادگاه تجدیدنظر استان

عنوان رای:
رسیدگی محاکم به دعوی قلع و قمع بنای غیرمجاز در مشاعات

پیام رای:
دعوای انتزاع ید و قلع و قمع مستحدثات مسکونی اضافی احداث شده در پشت بام با موضوع تخلف احتمالی خوانده از مقررات شهرداری در ایجاد ساختمان در پشت بام تفاوت مبنایی دارد و با فرض عدم رسیدگی کمیسیون موضوع ماده 100 قانون شهرداریها به موضوع مستحدثات ایجاد شده در پشت بام این موضوع نمی تواند حق طرح دعوا در مرجع قضایی را سلب نماید.

رای دادگاه بدوی
شماره پرونده: 9209982160700545 شماره دادنامه: 9209972160701184 تاریخ: 1392/11/26
رای دادگاه
الف: آقای ع. ن. به وکالت از خانم الف. ر. به طرفیت آقای ع. ر. دادخواستی مبنی بر الزام به تنظیم سند رسمی ملک و مطالبه خسارت دادرسی تقدیم کرده که در تاریخ 1392/7/14 به این شعبه ارجاع شده است. ب: آقای ع. ر. به طرفیت خانم الف. ر. دادخواستی مبنی بر دعوای تقابل و الزام به ایفای تعهدات قراردادی مبنی بر تعهد محضری عدم استفاده از پشت بام و عدم اعتراض به سایر تغییرات در مشاعات طبق ماده 2 و توضیحات مبایعه نامه شماره 159 مورخ 1392/8/10 تقدیم کرده که این دادخواست نیز در تاریخ 1392/9/13 ارجاع شده است. در شرح دادخواست اولیه ( الف ) بیان شده 1-خوانده اصالتا مالک ششدانگ یک دستگاه آپارتمان مسکونی به شرح مبایعه نامه با دارا بودن پارکینگ و انباری و سایر متعلقات جز ء پلاک ثبتی فرعی از.. . از اصلی.. . بخش 11 ثبت شمیران بوده است 2-خوانده طبق تعهدات خود مندرج در مبایعه نامه مورخ 1382/8/10 تمامی ششدانگ یک دستگاه آپارتمان مسکونی با متعلقات را در قبال 2/076/000/000 ریال به خواهان فروخته و صرفا مبلغ ناچیزی از ثمن باقی مانده که طبق توافق مقرر گردید همزمان با انتقال رسمی مورد معامله در دفترخانه اسناد رسمی به فروشنده پرداخت شود لیکن خوانده به تعهدات خود پایبند نبوده است در شرح دادخواست تقابل ( ب ) بیان شده 1-خوانده تقابل حق استفاده از پشت بام و اعتراض به تغییرات در مشاعات دیگر را از خود ساقط نموده است 2-جهت تنظیم سند نیاز به رفع ایراد در کسری پارکینگ می باشد که به علت همراهی خوانده تقابل با مالک واحد 8 مبنی بر ادامه تصرف پارکینگ شماره 1و3 و عدم امکان تصحیح مکان کنتور گاز رفع نقص از پارکینگهای مذکور مقدور نمی باشد. تذکر این نکته ضروری است که وکیل خواهان دعوای اصلی در جلسه اول دادرسی خواسته خود را به این شرح بیان کرده است 1-الزام خوانده به حضور در دفترخانه اسناد رسمی جهت انتقال و تنظیم سند رسمی یک دستگاه آپارتمان مسکونی واحد سوم جنوبی به مساحت 173 متر مربع به انضمام پارکینگ و انباری جزء پلاک ثبتی.. . فرعی از.. . اصلی بخش.. . ثبت شمیران 2-الزام خوانده به اخذ پایانکار شهرداری و صورتمجلس تفکیکی ثبتی 3-الزام خوانده به ایفای تعهد مبنی بر اتمام و تکمیل ساخت استخر جکوزی سونا و برق مشاعات ساختمان به شرح متن مبایعه نامه 4-الزام خوانده به انتزاع ید و قلع و قمع مستحدثات مسکونی اضافی احداثی واقع در پشت بام ساختمان به مساحت 170 متر مربع با لواحق و منصوبات خوانده دعوای اصلی در مقام دفاع اظهار داشته طبق مندرجات مبایعه نامه خواهان ( اصلی ) متعهد به ارایه تعهد محضری مبنی بر عدم استفاده از پشت بام و عدم اعتراض به تغییرات در تعبیه مشاعات گردیده که یکی از دلایل مهم در عدم اخذ پایانکار از شهرداری می باشد که تاکنون دوبار اظهارنامه برای خواهان ارسال شده است. دادگاه اعتقاد دارد اولا: هیچ دلیلی بر الزام خوانده تقابل برای ارایه رضایتنامه محضری و نیز عدم اعتراض وی به تغییر در مشاعات اقامه نشده است. ثانیا: تکلیف تعهد طرفین در مبایعه نامه استنادی هر دو دعوا روشن است که بر اساس آن خوانده دعوای اصلی دلیلی بر ایفای تعهدات خود اقامه نکرده است. ثالثا: خواسته انتزاع ید و قلع و قمع مستحدثات مسکونی اضافی و.. .. منطبق بر موازین قانونی نیست. زیرا اگر اینگونه باشد در مرحله اخذ پایانکار و صورتمجلس تفکیکی باید بناهای اضافی خارج از پروانه ساخت قلع و قمع گردد. به طبع اگر مستحدثات اضافه در این مرحله تخریب نشد حق خواهان برای طرح دعوا و مطالبه حقوق وی محفوظ است. با این اوصاف اولا: دعوای تقابل مسلم و ثابت نیست به استناد ماده 197 قانون آیین دادرسی مدنی حکم به بیحقی خواهان تقابل صادر و اعلام می گردد. ثانیا: به استناد ماده 2 قانون آیین دادرسی مدنی قرار عدم استماع دعوا در خصوص خواسته های مبنی بر الزام خوانده به انتزاع ید و قلع و قمع مستحدثات مسکونی اضافی احداثی واقع در پشت بام ساختمان به مساحت 170 متر مربع با لواحق و منصوبات صادر و اعلام می گردد. سایر خواسته های خواهان اصلی مسلم و ثابت است بر همین اساس و به استناد مواد 10 و 219 قانون مدنی و مواد 198519 قانون آیین دادرسی مدنی حکم به الزام خوانده به اخذ پایانکار شهرداری و صورتمجلس تفکیکی سپس حضور در دفترخانه اسناد رسمی جهت انتقال وتنظیم سند رسمی یک دستگاه آپارتمان مسکونی واحد سوم جنوبی به مساحت 173 متر مربع به انضمام پارکینگ و انباری جزء پلاک ثبتی.. . فرعی از.. . اصلی واقع در بخش 11 ثبت شمیران تهران صادر و اعلام می گردد. این رای حضوری و ظرف مدت بیست روز پس از ابلاغ قابل اعتراض نزد محاکم تجدیدنظر استان تهران می باشد. پرونده به منظور رسیدگی به الزام خوانده به ایفای تعهد مبنی بر اتمام وتکمیل ساخت استخر و.. . مفتوح می باشد.
رییس شعبه 42 دادگاه عمومی حقوقی تهران
امین رجبی

رای دادگاه تجدیدنظر استان
شماره پرونده: 9209982160700545 شماره دادنامه: 9309970220600913 تاریخ: 1393/09/8
رای دادگاه
در مورد تجدیدنظرخواهی خانم الف. ر. با وکالت آقای ع. ن. به طرفیت آقای ع. ر. از دادنامه شماره 1184مورخ 1392/11/26صادره از شعبه 42دادگاه عمومی حقوقی تهران در آن بخش که بر صدور قرار عدم استماع دعوی تجدیدنظرخواه به خواسته الزام تجدیدنظرخوانده به انتزاع ید و قلع و قمع مستحدثات مسکونی اضافی احداثی واقع در پشت بام آپارتمان مسکونی واحد سوم جنوبی به مساحت 173مترمربع جز ء پلاک ثبتی.. . فرعی از.. . اصلی دادگاه با توجه به محتویات پرونده و مستندات ارایه شده و لوایح طرفین از آنجا که دعوی مطروحه وفق مقررات قانون آیین دادرسی مدنی طرح شده و با فرض عدم رسیدگی کمیسیون موضوع ماده 100 قانون شهرداریها به موضوع مستحدثات ایجاد شده در پشت بام این موضوع نمی تواند حق طرح دعوی خواهان (تجدیدنظرخواه ) در مرجع قضایی را سلب نموده و با توجه به تفاوت مبنایی دعوی مطروحه با موضوع تخلف احتمالی خوانده از مقررات شهرداری در ایجاد ساختمان در پشت بام و عدم ارتباط آنها با یکدیگر و اینکه دعوی مطروحه قابلیت استماع داشته بنابراین ضمن پذیرش تجدیدنظرخواهی به استناد ماده 353 قانون آیین دادرسی مدنی دادنامه تجدیدنظرخواسته در بخش مذکور را نقض نموده و پرونده را جهت رسیدگی ماهیتی به مرجع محترم بدوی اعاده می نماید در مورد دعوی جلب ثالث خانم الف. ر. با وکالت آقای ع. ن. به طرفیت شهرداری منطقه 3 تهران وآقای ع. ر. به خواسته الزام مجلوبین ثالث به خلع ید و قلع قمع (تخریب ) مستحدثات در قسمت مشاعی ساختمان واقع در پشت بام واحد ساختمانی جزء پلاک ثبتی.. . فرعی از.. . اصلی با توجه به اینکه دعوی جلب ثالث مطروحه به خواندگان توجه نداشته بنابراین مستندا به بند4ماده 84 و 89 قانون آیین دادرسی مدنی قرار رد دعوی جلب ثالث صادر و اعلام می شود در مورد تجدیدنظرخواهی آقای ع. ر. به طرفیت خانم الف. ر. از دادنامه شماره 1184مورخ 1392/11/26 شعبه 42 دادگاه عمومی حقوقی تهران از جهت صدور حکم بر الزام تجدیدنظرخواه به اخذ پایانکار شهرداری و صورتمجلس تفکیکی و سپس حضور در دفتر اسناد رسمی جهت انتقال رسمی یک واحد آپارتمان مسکونی واحد سوم جنوبی چزء پلاک ثبتی.. . فرعی از.. . اصلی بانضمام پارکینگ و انباری اعتراض موجهی که موجب خدشه به اساس رای و نقض آن گردد طرح نشده و ادعای تجدیدنظرخواه مبنی بر تعلیق انجام تعهد وی در مورد انتقال رسمی آپارتمان مورد دعوی به نام تجدیدنظرخوانده به انجام تعهدات سایر خریداران آپارتمانهای دیگر احداثی و یا حل اختلافات تجدیدنظرخواه با شهرداری متکی به دلیل اثباتی نبوده و از طرفی تعهدتجدیدنظرخواه به انتقال رسمی اپارتمان موردبحث به تجدیدنظرخوانده به استناد بند 4-2 مبایعه نامه عادی مستند دعوی محرز بوده و با عنایت به اینکه دادنامه تجدیدنظرخواسته وفق دلایل و مستندات مذکور و بر اساس مقررات قانونی صادر شده و از جهت مبانی استنباط و استدلال و رعایت تشریفات دادرسی فاقد اشکال می باشد لذا ضمن ردتجدیدنظرخواهی به استناد بخش آخر ماده 358 قانون آیین دادرسی مدنی دادنامه تجدیدنظرخواسته را در بخش مورداعتراض تایید می نماید این رای قطعی است.
رییس و مستشار شعبه 6 دادگاه تجدیدنظراستان تهران
جلال فارسیجانی - سعید رضایی

قاضی:
جلال فارسیجانی , رجبی , رضائی

منبع
سامانه ملی آرای قضایی

مواد مرتبط با این رای

ماده 10 - قراردادهای خصوصی نسبت به کسانی که آن را منعقد نموده اند در صورتی که مخالف صریح قانون نباشد نافذ است.

مشاهده ماده 10 قانون مدنی

ماده 219 - عقودی که بر طبق قانون واقع شده باشد بین متعاملین و قائم مقام آن ها لازم الاتباع است مگر این که به رضای طرفین اقاله یا به علت قانونی فسخ شود.

مشاهده ماده 219 قانون مدنی

ماده 197 - اصل برائت است بنابراین اگر کسی مدعی حق یا دینی بر دیگری باشد باید آن را اثبات کند درغیر این صورت با سوگند خوانده حکم برائت صادر خواهد شد.

مشاهده ماده 197 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی

ماده 353 - دادگاه تجدیدنظر در صورتی که قرار مورد شکایت را مطابق با موازین قانونی تشخیص دهد آن را تایید می کند. در غیر این صورت پس از نقض پرونده را برای رسیدگی ماهوی به دادگاه صادرکننده قرار عودت می دهد.

مشاهده ماده 353 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی

ماده 100 - مالکین اراضی و املاک واقع در محدوده شهر یا حریم آن باید قبل از هر اقدام عمرانی یا تفکیک اراضی و شروع ساختمان از شهرداری پروانه اخذ نمایند. (الحاقی 27/11/1345) شهرداری می تواند از عملیات ساختمانی ساختمانهای بدون پروانه یا مخالف مفاد پروانه به وسیله مامورین خود اعم از آنکه ساختمان در زمین محصور یا غیر محصور واقع باشد جلوگیری نماید. تبصره 1 - در موارد مذکور فوق که از لحاظ اصول شهرسازی یا فنی یا بهداشتی قلع تاسیسات و بناهای خلاف مشخصات مندرج در پروانه ضرورت داشته باشد یا بدون پروانه شهرداری ساختمان احداث یا شروع به احداث شده باشد به تقاضای شهرداری موضوع در کمیسیونهایی مرکب از نماینده وزارت کشور به انتخاب وزیر کشور و یکی از قضات دادگستری به انتخاب وزیر دادگستری و یکی از اعضای انجمن شهر به انتخاب انجمن مطرح می شود کمیسیون پس از وصول پرونده به ذینفع اعلام می نماید که ظرف ده روز توضیحات خود را کتبا ارسال دارد پس از انقضاء مهلت مذکور کمیسیون مکلف است موضوع را با حضور نماینده شهرداری که بدون حق رای برای ادای توضیح شرکت می کند ظرف مدت یک ماه تصمیم مقتضی بر حسب مورد اتخاذ کند در مواردی که شهرداری از ادامه ساختمان بدون پروانه یا مخالف مفاد پروانه جلوگیری می کند مکلف است حداکثر ظرف یک هفته از تاریخ جلوگیری موضوع را در کمیسیون مذکور مطرح نماید در غیر این صورت کمیسیون به تقاضای ذینفع به موضوع رسیدگی خواهد کرد. در صورتی که تصمیم کمیسیون بر قلع تمام یا قسمتی از بنا باشد مهلت مناسبی که نباید از دو ماه تجاوز کند تعیین می نماید. شهرداری مکلف است تصمیم مزبور را به مالک ابلاغ کند. هر گاه مالک در مهلت مقرر اقدام به قلع بنا ننماید شهرداری راسا اقدام کرده و هزینه آن را طبق مقررات آیین نامه اجرای وصول عوارض از مالک دریافت خواهد نمود. (اصلاحی 1352/5/17) تبصره 2 - اقدامات شهرسازی خارج از محدوده شهر ها باید با موافقت وزارت کشور باشد. (اصلاحی 27/11/1345) تبصره 3 - مهندسان ناظر ساختمان ها مکلفند نسبت به عملیات اجرائی ساختمان هایی که به مسئولیت آن ها احداث می گردد از لحاظ انطباق ساختمان با مشخصات مندرج در پروانه و نقشه ها و محاسبات فنی ضمیمه آن مستمرا نظارت کرده و در پایان کار مطابقت ساختمان با پروانه و نقشه ها و محاسبات فنی را گواهی نمایند. هر گاه مهندس ناظر برخلاف واقع گواهی نماید و یا تخلف را به موقع به شهرداری اعلام نکند و موضوع منتهی به طرح در کمیسیون مندرج در تبصره یک ماده 100 قانون شهرداری و صدور رای بر تخریب ساختمان گردد شهرداری مکلف است مراتب را به نظام معماری و ساختمانی منعکس نماید شورای انتظامی نظام مذکور موظف است مهندس ناظر را در صورت ثبوت تقصیر برابر قانون نظام معماری و ساختمانی حسب مورد با توجه به اهمیت موضوع به 6 ماه تا سه سال محرومیت از کار و در صورتی که مجددا مرتکب تخلف شود که منجر به صدور رای تخریب به وسیله کمیسیون ماده 100 گردد به حداکثر مجازات مذکور محکوم کند مراتب محکومیت از طرف شورای انتظامی نظام معماری و ساختمانی در پروانه اشتغال درج و در یکی از جراید کثیرالانتشار اعلام می گردد. ماموران شهرداری نیز مکلفند در مورد ساختمان ها نظارت نمایند و هر گاه از موارد تخلف در پروانه به موقع جلوگیری نکنند و یا در مورد صدور گواهی انطباق ساختمان با پروانه مرتکب تقصیری شوند طبق مقررات قانونی به تخلف آنان رسیدگی می شود و در صورتی که عمل ارتکابی مهندسان ناظر و ماموران شهرداری واجد جنبه جزایی هم باشد از این جهت نیز قابل تعقیب خواهند بود. در مواردی که شهرداری مکلف به جلوگیری از عملیات ساختمانی است و دستور شهرداری اجراء نشود می تواند با استفاده از ماموران اجراییات خود و در صورت لزوم ماموران انتظامی برای متوقف ساختن عملیات ساختمانی اقدام نماید. (الحاقی 08/06/1356) تبصره 4 - شهرداری مکلف است از تاریخ دریافت تقاضای کتبی دائر به صدور گواهی های مندرج در تبصره های 3 و 5 حداکثر ظرف یک ماه گواهی مورد تقاضا را صادر و به متقاضی تسلیم نماید. و در صورت مشاهده تخلف مراتب را ظرف همان مدت کتبا به متقاضی اعلام کند. (الحاقی 08/06/1356) تبصره 5 - دفا تر اسناد رسمی مکلفند قبل از انجام هر گونه معامله اعم از قطعی و رهنی در مورد ساختمان ها گواهی پایان ساختمان در مورد ساختمانهای ناتمام گواهی عدم وقوع تخلف تا تاریخ انجام معامله را که توسط شهرداری صادر شده باشد ملاحظه و مراتب را در سند قید نمایند. در مورد ساختمانهایی که پروانه آن قبل از تصویب این قانون صادر شده باشد در صورتی که گواهی پایان ساختمان ارائه نشود و طرف معامله با علم به اینکه ممکن است مورد معامله مشمول مقررات تبصره یک ماده 100 قانون شهرداری باشد به انجام معامله رضایت دهد ثبت آن با تصریح مراتب فوق در سند بلامانع است. در مورد ساختمانهایی که قبل از تاریخ تصویب نقشه جامع شهر ایجاد شده و فاقد پروانه باشند گواهی شهرداری مبنی بر اینکه ساختمان قبل از تاریخ مذکور ایجاد شده و یا احراز موضوع از طرف دفترخانه و یا رضایت طرف معامله به اینکه ممکن است مورد معامله مشمول مقررات تبصره یک ماده100 قانون شهرداری باشد به انجام معامله با درج هر یک از مراتب فوق در سند معامله آن بلامانع است. (الحاقی 08/06/1356) تبصره 6 - در مورد ساختمانهایی که تا تاریخ تقدیم لایحه این قانون پروانه ساختمانی آن ها برای سکونت صادر شده ولی به علت تبدیل پارکینگ یا زیرزمین به محل سکونت یا احداث ساختمان مسکونی اضافه بر پروانه تصمیم به تخریب آن ها طبق تبصره یک ماده صد قانون شهرداری اتخاذ شده باشد یا موضوع به کمیسیون ماده 100 احاله شده ولی منتهی به اتخاذ تصمیم نگردیده و یا با احراز تخلف تا تاریخ مذکور به کمیسیون ماده 100 احاله نشده باشد در صورتی که ساختمان مورد تخلف به دیگری منتقل شده باشد شهرداری با دریافت حق پارکینگ مصوب انجمن شهر به میزانی که در تاریخ تقدیم لایحه این قانون مقرر بوده است و در صورتی که ساختمان مورد

مشاهده ماده 100 قانون شهرداری

مرجع خدمات حقوقی وکیلیک

VAKILIK.COM