در پرونده ای حکم بر الزام محکو م علیه به تحویل ملک مسکونی به میزان هفتاد مترمربع صادر شده است. دادورز اجرای احکام جهت اجرای حکم به ملک متنازع فیه مراجعه و مشاهده می نماید میزان یاد شده مفروز نبوده و قسمتی از یک بنا است. آیا قلع و قمع ملک مورد رای امکان دارد؟ آیا باید روند اجرا متوقف شود و رای قلع و قمع صادر شود یا این که بدون رای امکان قلع و قمع وجود دارد؟
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه
قسمتی که باید خلع ید و به محکوم له تحویل شود اجراء می شود. بدیهی است در صورتی که منظور از این که ملک افراز نشده مشاعی بودن ملک و مالکیت محکوم له به نحو اشاعه باشد اجرای حکم مشمول ماده 43 قانون اجرای احکام مدنی مصوب 1356 است.
ماده 43 ـ در مواردی که حکم خلع ید علیه متصرف ملک مشاع به نفع مالک قسمتی از ملک مشاع صادر شده باشد از تمام ملک خلع ید می شود ولی تصرف محکوم له در ملک خلع ید شده مشمول مقررات املاک مشاعی است.