درمواردی که در قانون به جای حبس مجازات جایگزین تعیین شده و دادگاه مکلف به صدور حکم به مجازات جایگزین باشد صدور حکم حبس فاقد وجاهت قانونی است.

به دلالت دادنامه شماره 500953 مورخه 1392/09/17 شعبه 1152 دادگاه عمومی جزایی.. . آقای م.ع. حسب شکایت آقای ع.ح. به اتهام ایجاد مزاحمت تلفنی تحت پیگرد قرار گرفته و باتوجه به محتویات پرونده و شکایت شاکی و استعلام به عمل آمده از شرکت مخابرات و صورت جلسه پیامک‏های ارسال شده و عدم حضور متهم جهت دفاع از اتهام بزه­کار شناخته شده و غیابا مستند به ماده 641 قانون مجازات اسلامی به تحمل شش ماه حبس تعزیری محکوم و به موجب رای شماره 501050 مورخه 1392/10/07 همین شعبه واخواهی نام­برده مردود و دادنامه واخواسته عینا تایید و شعبه 22 دادگاه تجدیدنظر استان.. . نیز ضمن رد اعتراض مشارالیه دادنامه تجدیدنظرخواسته را تایید و قطعی نموده است. اینک وکیل مدافع محکوم علیه با تقدیم لایحه‏ ای به دیوان عالی کشور که هنگام شور قرایت خواهد شد اجمالا با اشاره به این­که مزاحمت برای همسر شاکی مطرح شده ولی از ناحیه شوهرش اعلام شکایت گردیده که درحال متارکه هستند و خانم وی تصریح نموده که موکل هیچ‏گونه مزاحمتی برای وی ایجاد نکرده و پیامک‏های ارسال شده توسط خود شاکی از تلفن همراه خود صورت پذیرفته و دعاوی متعدد که بیان­گر سوءنیت وی می‏ باشد مطرح نموده که در مواردی شکایت علیه وی منتهی به محکومیت او شده مستند به بند 5 ماده 272 قانون آیین دادرسی کیفری درخواست اعاده دادرسی نموده که پرونده بعد از ثبت کلاسه دفترکل به این شعبه ارجاع با تهیه گزارش در دستور کار قرار گرفته است.

قطع نظر از مطالب معنونه در لایحه مستدعی اعاده دادرسی که غالبا شامل مضامین ماهوی و تجدیدنظرخواهی است با عنایت به مجازات قانونی مقرر در ماده 641 قانون مجازات اسلامی که حبس از یک تا شش ماه پیش بینی گردیده و در ماده 66 قانون مجازات اسلامی مصوب 1392 به جای مجازات حبس مجازات جایگزین حبس تکلیف و به موجب ماده 85 همین قانون جزای نقدی جایگزین حبس حسب مورد مبالغی تعیین شده ولی دادگاه حکم بر مجازات حبس که غیرمتناسب بوده صادرکرده مورد تقاضا با بند 6 ماده 272 قانون آیین دادرسی دادگاه‏های عمومی و انقلاب در امورکیفری منطبق تشخیص و مستند به مادتین 274و 275 قانون یاد شده ضمن تجویز اعاده دادرسی و توقف اجرای حکم رسیدگی مجدد به شعبه دیگر دادگاه تجدیدنظر استان.. . محول و ارجاع می‏شود.
شعبه 37 دیوان عالی کشور- عضو معاون و عضو معاون
سید مصطفی قایم مقامی - محمدرضا خسروی