به موجب ماده اصلاحی 1169
قانون مدنی مادر تا سن هفت سالگی برای
حضانت طفل در اولویت قرار دارد. مضافا این که حسب تبصره ذیل ماده مرقوم بعد از هفت سالگی
حضانت طفل با رعایت مصلحت کودک به تشخیص دادگاه است. اما در صورتی که هنگام
طلاق و جدایی (به طوری که در سوال مطرح شده) مادر برای
حضانت فرزند چهارساله اش مهر و
نفقه معوقه خود را به شوهر بخشیده باشد
حضانت طفل برای مادر مطابق توافق صورت گرفته محفوظ است ولو همسر دیگری اختیار نماید. لیکن چون
حضانت هم حق و هم تکلیف است اگر مادر از
حضانت و نگهداری طفل سر باز زند به حکم ماده 1170
قانون مدنی حضانت با پدر خواهد بود و توافق قبلی به علت انصراف مادر از نگهداری فرزند بی اثر و پدر مکلف به
حضانت از فرزندش می باشد و اگر در صورت تمایل مادر به
حضانت فرزند مادام که عدم صلاحیت زوجه برای
حضانت فرزند به اثبات نرسد توافق حاصله برحسب مقررات ماده 10
قانون مدنی نسبت به طرفین لازم الاتباع است.