نظریه مشورتی شماره 1345/96/7

نظریه مشورتی شماره 1345/96/7

مجموعه کامل نظریات مشورتی

نظریه مشورتی شماره 1345/96/7


شماره نظریه:
1345/96/7

شماره پرونده:
69-9/2-772

تاریخ نظریه:
1396/06/13

استعلام
1-نظر به اینکه در مواد3-8 آئین¬نامه تعرفه حق الوکاله وکلا و مشاورین ماده187 به ترتیب میزان حق الوکاله در دعاوی مالی وغیرمالی مشخص گردید و در بند الف ماده 8 قید گردید در دعاوی خانوادگی به طور مطلق طلاق و تمکین یا دعاوی مالی ناشی از نکاح و طلاق و دعاوی امور حسبی حداقل 000/300 ریال و حداکثر 000/000/4 ریال و واضح نیست منظور از دعاوی ناشی از نکاح و طلاق ذکر شده در بند الف ماده 8 فوق الذکر چیست؟ ضمنا در بین قضات سه نظر وجود دارد. 1-منظور از دعاوی مالی ناشی از نکاح و طلاق صرفا دعاوی مالی ناشی از پرونده های طلاق می-باشد. 2-منظور مهریه نفقه اجرت المثل ایام زوجیت اعم از اینکه در پرونده طلاق باشد یا جداگانه مطرح شده باشد. 3-منظور دعاوی ذاتا مالی نیست و شامل دعاویی که در حکم مالی یا شبه مالی می باشد هست مثل ابطال سند نکاح اصلاح سند نکاح 2-نظر به اینکه مطابق ماده 27 قانون حمایت خانواده مصوب91 در تمام دعاوی طلاق به جز طلاق توافقی جهت ایجاد صلح و سازش دادگاه مکلف به ارجاع امر به داوری می باشد زوجین نیز می توانند یکی از ارقاب نسبی خود را به عنوان داور منتخب معرفی نمایند حال اولا ماهیت داوری چیست؟ وکالت است یا امر قضایی یا. . ثانیا در صورتی که برای دادگاه محرز گردد داور منتخب رفتار صادقانه نداشته و هدف وی ایجاد صلح و سازش نبوده و نظر به طلاق داشته و در این امر تلاش می نماید دادگاه در این خصوص چه تکلیفی دارد آیا می تواند راسا داور انتخاب نماید یا خیر.

نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه
1- - نظر اکثریت: دعاوی مالی موضوع بند الف ماده 8 آئین نامه تعرفه حق الوکاله عبارت است از: دعاوی مالی راجع به مهریه جهیزیه اجرت المثل ایام زوجیت تنصیف دارایی و... اعم از آن که مستقلا مطرح شده باشد یا ضمن دعوای طلاق طرح شود و به طور کلی دعاوی خانوادگی اعم از مالی و غیرمالی برابر بند الف یاد شده تابع یک حکم قرار گرفته است. نظر اقلیت: با عنایت به ماده 3 آیین نامه تعرفه حق الوکاله حق المشاوره و هزینه سفر وکلای دادگستری و وکلای موضوع ماده 187 قانون برنامه سوم توسعه جمهوری اسلامی ایران مصوب 27/4/1385 که نصاب حق الوکاله «دعاوی مالی» را که به صورت مطلق ذکر کرده و شامل مهریه جهیزیه و... نیز می گردد مشخصا تبیین نموده است و با توجه به ابتدای ماده 8 آیین نامه مزبور که حیطه مقررات این ماده را در دعاوی «غیرمالی» اعلام داشته است و قرائنی که در مفاد بند الف این ماده وجود دارد به نظر می رسد در بند الف ماده 8 آیین نامه مورد بحث کلمه «غیر پیش از عبارت: «... مالی ناشی از نکاح و طلاق...»» از قلم افتاده است و عبارت صحیح بند الف ماده 8 آیین نامه مزبور چنین است: «در دعاوی خانوادگی به طور مطلق مانند طلاق و تمکین و یا دعاوی غیرمالی ناشی از نکاح و طلاق و دعاوی امور حسبی...». در صورتی که تفسیری غیر از این در نظر بگیریم عملا با تعارض فیمابین مفاد ماده 3 که مبین حق الوکاله دعاوی مالی است و بند الف ماده 8 آیین نامه مورد بحث مواجه خواهم شد؛ علیهذا با توجه به اینکه آیین نامه مزبور مصوب ریاست محترم قوه قضائیه است شایسته است از مرجع محترم تصویب کننده آیین نامه در این خصوص استعلام به عمل آید. 2- اولا اظهارنظر در خصوص ماهیت داوری موضوع استعلام خارج از وظایف این اداره کل است. ثانیا نظر به این که برابر تبصره 2 ماده 28 قانون حمایت خانواده داور معرفی شده باید واجد شرایط مقرر در قانون باشد در صورتی که دادگاه احراز نماید داور تعیین شده فاقد این شرایط است باید به طرفی که داور مذکور را معرفی کرده اخطار کند که نسبت به معرفی داور واجد شرایط قانونی اقدام کند و در صورت عدم اقدام برابر تبصره یاد شده راسا نسبت به تعیین داور اقدام نماید. به صرف اینکه داور نظر به طلاق دارد دادگاه مجاز به تغییر داور و تعیین داور جدید از ناحیه خود نمی باشد؛ النهایه همانگونه که در ماده 27 قانون حمایت خانواده 1391 آمده دادگاه می تواند در رای خود نظر داور مزبور را با ذکر دلیل رد کند.

منبع
اداره کل حقوقی قوه قضاییه

مواد مرتبط با این نظریه مشورتی

ماده 27ـ در کلیه موارد درخواست طلاق به جز طلاق توافقی دادگاه باید به منظور ایجاد صلح و سازش موضوع را به داوری ارجاع کند. دادگاه در این موارد باید با توجه به نظر داوران رای صادر و چنانچه آن را نپذیرد نظریه داوران را با ذکر دلیل رد کند.

مشاهده ماده 27 قانون حمایت از خانواده

ماده 28ـ پس از صدور قرار ارجاع امر به داوری هریک از زوجین مکلفند ظرف یک هفته از تاریخ ابلاغ یک نفر از اقارب متاهل خود را که حداقل سی سال داشته و آشنا به مسائل شرعی و خانوادگی و اجتماعی باشد به عنوان داور به دادگاه معرفی کنند. تبصره1ـ محارم زوجه که همسرشان فوت کرده یا از هم جدا شده باشند درصورت وجود سایر شرایط مذکور در این ماده به عنوان داور پذیرفته می شوند. تبصره2ـ درصورت نبود فرد واجد شرایط در بین اقارب یا عدم دسترسی به ایشان یا استنکاف آنان از پذیرش داوری هریک از زوجین می توانند داور خود را از بین افراد واجد صلاحیت دیگر تعیین و معرفی کنند. درصورت امتناع زوجین از معرفی داور یا عدم توانایی آنان دادگاه خود یا به درخواست هریک از طرفین به تعیین داور مبادرت می کند.

مشاهده ماده 28 قانون حمایت از خانواده

مرجع خدمات حقوقی وکیلیک

VAKILIK.COM